В условиях диджитализации все большую популярность приобретают электронные договоры. Существует множество платформ, которые позволяют заключать договоры онлайн. Возникает вопрос: а какую юридическую силу имеют такие договоры и подписи. И хотя некоторые недооценивают важность этого вопроса, судебная практика (в т.ч. при участии адвокатов юридической компании «Зильвер») показывает, что нельзя игнорировать форму подписи договора.
В мире существует несколько подходов к форме удостоверения таких договоров, из которых очень обобщенно можно выделить 2:
— достаточно любой электронной подписи для заключения договора, который считается заключенным пока сторона не оспорила факт его заключения;
— электронная подпись признается в любой форме, но предпочтительней, а в определенных случаях и обязательной, является квалифицированная подпись.
В Украине преобладает второй подход.
Согласно положениям Законов Украины «Об электронных доверительных услугах» и «Об электронной торговле» электронные подписи бывают не усовершенствованными, усовершенствованными и/или с одноразовым идентификатором, квалифицированными. Разница между ними заключается в способе идентификации подписанта и степени защиты такой подписи.
Соответственно, простая электронная подпись (не усовершенствованная) может сводить к простому скану подписи или «галочке» в разделе подпись (вариации могут разные, приведен пример для понимания). Данный вид электронной подписи лучше не использовать для значительных сделок. Однако, если стороны подпишут бумажное (или с использование квалифицированной цифровой подписи) соглашение об использовании цифровой подписи, это позволит избежать непонимания и споров относительно использования такого вида подписи (ст. 12 Закона Украины «Об электронной коммерции».
Усовершенствованная цифровая подпись предполагает специальный способ идентификации подписанта и обеспечивает защиту свободного волеизъявления такого подписанта. Вместе с тем, речь не идет об особой форме шифрования подписи уполномоченными сертифицированными учреждениями, а только о сервисах, которые предоставляются платформой, на которой идет подписание договора. Как и в случае с неусовершенствованной электронной подписью, Закон требует наличие бумажного соглашения об использовании сторонами усовершенствованной цифровой подписи (кроме электронной подписи с одноразовым идентификатором).
Электронная подпись с одноразовым идентификатором (далее – «ЭПОИ»)) по сути является видом усовершенствованной цифровой подписи, хотя в Законе Украины «Об электронной коммерции» так и не называется. Ее суть заключается в использовании одноразовых сообщений (паролей, кодов, подтверждений) путем телекоммуникационных средств. Чаще всего используются СМС, сообщения в мессенджерах в качестве подтверждения воли подписанта. ЭПОИ широко используется, например, в сфере микрокредитования. Действительность заключения договоров таким образом уже неоднократно подтверждалась в судебной практике Украины: Постановление Первой судебной палаты Кассационного гражданского суда Верховного Суда по делу №524/5556/19; Постановлении Киевского апелляционного суда. Однако ЭПОИ может использоваться только в сфере электронной торговли, как ее определяет Закон «Об электронной коммерции», и не разрешена для использования в отношениях с государственными органами, в нотариальных действиях, игровом бизнесе и т.п. Вместе с тем, поскольку одноразовый идентификатор (СМС) приходит на телефонный номер, который может не принадлежать подписанту (если номер телефона «не контрактный»), в судебной практике принимаются во внимание данные реестров, иные открытые реестры, которые позволяют подтвердить, что соответствующий номер телефона используется именно этим человеком. Как и в предыдущих случаях, стороны могут подписать соглашение на бумаге об использовании ЭПОИ для дальнейших сделок.
Квалифицированная электронная подпись (далее – «КЭП») отличается от других подписей тем (кроме технической части), что она генерируется, проверяется и контролируется специально сертифицированными (государством) учреждениями. Такими могут быть определенные центры (Дия, Центр сертификации ключей “Украина”, МВД Украины и другие), а также банки (АО КБ “ПриватБанк”, АО “Укрсиббанк” и т.д.). С подробным перечнем можно ознакомиться по ссылке. Только данный вид электронной подписи может использоваться при сдаче отчетности в налоговые органы. Он также , а также при оформлении первичной документации (см ст. 9 Закона Украины «О бухгалтерском учете и финансовую отчетность в Украине» между субъектами хозяйствования. Согласно ч. 2 ст. 17 Закона Украины «Об электронных доверительных услугах» КЭП обязателен для документов, подписание которых должно осуществляться собственноручно. По сути, любой договор требует собственноручного подписания.
Какую цифровую подпись использовать?
Согласно ч. 3 ст. 18 Закона Украины «Об электронных доверительных услугах» электронная подпись не может быть признана недействительной, поэтому любая электронная подпись может быть использована и может порождать правовые последствия. Как следствие, любой договор, подписанный любой цифровой подписью, не может признан недействительным на этом основании. Примечание: но может быть признан не заключенным, если нет достаточных механизмов идентификации подписанта (юридические особенности, суть которых: риски есть в зависимости от деталей).
Детали важны, и они заключаются в следующем.
КЭП является единственным видом подписи, который может использоваться в документации с государственными органами и требуется для подписания документов, для которых обязательна «мокрая» подпись. Только КЭП позволяет избежать (за редким исключением) споров относительно идентификации и свободного волеизъявления сторон. Недостатком КЭП является то, что нерезиденты чаще всего не имеют КЭП, поскольку для е получение необходимо лично обращаться лично на территории Украины (ситуация может измениться в будущем).
ЭПОИ является также надежным средством подписи документов в интернете (с исключениями, о которых указано выше), однако требует использования специальных телекоммуникационных систем и программного обеспечения (СМС и т.п.). Недостатком является не такой гарантированный способ идентификации подписанта, как при использовании КЭП, ведь не всегда по номеру телефона можно установить личность подписанта. Также ЭПОИ не всегда удобно использовать в договорных отношениях с нерезидентами.
Не усовершенствованные и усовершенствованные электронные подписи хоть и не являются недействительными, могут обусловить спор об идентификации личности подписанта. Тем самым усложнят доказательство в суде факта заключения договора. Данный вид подписи можно использовать в Украине, однако лучше предварительно убедиться в личности второй стороны, а по возможности, и подписать бумажное соглашение об использовании в дальнейшем электронной (цифровой) подписи.
Команда Юридической компании “Zilver” рекомендует внимательно проверять Условия пользования услугами, публичными офертами на сайтах, в том числе, если необходимо пройти полноценную аутентификацию с использованием фотографии паспорта или других документов.
В случае возникновения любых вопросов касательно создания, использования или же обжалования электронных договоров, подписанных с помощью электронной подписи, наша команда профессиональных адвокатов и юристов будет ждать на звонок по номеру: + 38 050 140 95 60 , e-mail: info@zilver.com.ua.
Также предлагаем к прочтению следующие юридические консультации и образцы документов:
Создание IT-компании в Украине
Образец договора с разработчиком
Обжалование НУР (укр.: «ППР») и акта налоговой проверки
Юридическая компания «Зильвер» в Facebook
Юридическая компания «Зильвер» в Instagram