Вопрос одновременной работы айтишника (разработчика, тестировщика и т.д.) на нескольких работах многогранен: тут и вопрос применяемого законодательства (Украины или другой страны), и судебной практики, и содержания договора. Поэтому всегда лучше рассматривать конкретную ситуацию, чтобы четко понимать границы дозволенного.
Что касается законодательства Украины, то оно разрешает человеку свободно выбирать, где и сколько работать (за некоторыми исключениями, такими как госслужащие и т.п.). Например, данное право в той или иной формулировке закреплено в ст. 4 Конвенции по правам человека, ст. 43 Конституции Украины, ст. 5-1 Кодекса законов о труде Украины. При этом, если программист является физическим лицом-предпринимателем (в обиходе, — «ФОП»), и заключает в таком статусе контракты на разработку, то это тем более подразумевает свободу выбора заказчиков (например, ст. 5 и ст. 6 Хозяйственного кодекса Украины).
Кроме того, для ФОПов и их заказчиков лучше, чтобы ФОП выполнял заказы нескольких компаний, а не одной, иначе есть риск признания его работником соответствующей IT-компании со всеми последствиями (штрафы и т.д.). Это давно известная информация, но в ней важно то, что по своей сути ФОП скорей должен иметь несколько заказчиков, чем одного.
Что касается ограничений. Они могут быть установлены в договоре, а в некоторых случаях — в политиках IT-компании. Мы говорим о частных (не государственных) компаниях. В любых контрактах могут быть различной сложности ограничения по работе на других заказчиков: всевозможные их виды рассматривать нет смысла. Но главный вопрос в том, как такие ограничения могут быть применены.
В договорах обычно устанавливают два вида санкций за такие нарушения: расторжение договора и штраф.
С расторжением договора все просто: скорей всего, если компания захочет, она расторгнет договор (исключения рассматривать не будем).
Если разработчик работает по трудовому договору (находится в штате компании), то к нему штрафные санкции (в виде штрафов, неустоек) применяться не могут! Любые положения о штрафах в трудовом договоре недействительны, поскольку трудовое законодательство Украины предусматривает только 2 вида взыскания: выговор и увольнение (ст. 147 КЗоТ Украины).
Если разработчик работает по гиг-договору или другому договору на резидента Дия-Сити, то стороны могут заключить в порядке ст. 27 Закона специальный договор о «неконкуренции», согласно которому, среди прочего, разработчик должен получать отдельное вознаграждение за отказ от конкурентных действий. Хоть это положение в законодательстве и новое, вполне можно ожидать, что штрафные санкции за нарушение такого договора будут применяться украинскими судами, особенно учитывая уже имеющуюся позицию судов по аналогичным делам (дело № 761/15245/18).
Если разработчик работает в рамках гражданского (хозяйственного, ВЭД) контракта, то штрафные санкции вполне могут быть установлены договором и применяться к исполнителю. Однако привлечь ФОПа за нарушение положений договора о «неконкуренции» довольно сложно: мы об этом детальней писали в статье. Исходя из действующего законодательства и судебной практики Украины, опасаться штрафов за сам факт работы разработчика-ФОПа на другого заказчика не нужно, за исключением, когда такой договор будет соответствовать вышеупомянутой ст. 27 Закона. А вот штрафы, связанные с нарушением правил конфиденциальности или нарушением прав интеллектуальной собственности, сопутствующие работе на две и более компании, — это вполне реально и такие судебные решения уже есть. Поэтому все зависит от формулировок контракта и конкретного случая. Юристы IT-компаний тоже думают о том, как обезопасить заказчика и составляют соответствующе договоры.
Однако, если компания-заказчик является нерезидентом и в договоре указано, что применимое право к договору не украинское, а место судебного рассмотрения споров по договору находится в другой стране, вполне возможно, что такая компания сможет получить решение о наложении штрафа на нарушителя-разработчика. И потом неизвестно, каким образом и когда это решение будет использовано против разработчика-нарушителя.
И не надо забывать, что, заключая договор со «второй» компанией, разработчик может подписать гарантию, что он/-а нигде не работает или подобные контракты не заключал/-а. Вот как раз 2-ая компания, в случае обнаружения неправдивости предоставленной информации, сможет без проблем оштрафовать нарушителя (если такие положения есть в договоре), и даже пожаловаться в правоохранительные органы.
И отдельно вопрос об уведомлении первой компании о заключении контракта с другими заказчиками: в законодательстве ответственность за такие действия (а вернее, бездействия) отсутствует, а в договорах крайне редко встречаются положения со штрафными санкциями за такие нарушения. Тем более, даже при наличии подобных положений в договоре, их применение в украинской правовой системе маловероятно. Однако репутацию разработчику такой спор может испортить.
Все вышеперечисленное касается штрафов, которые установлены в договорах. Отдельный вопрос об административной и уголовной ответственности, компенсации причинённых убытков, однако, в большинстве случаев сама по себе «параллельная работа» на 2-3 компании не будет влечь такие последствия, поэтому их рассматривать сейчас не будем.
Общая рекомендация по вопросу работы разработчиков на 2-3 компании: внимательно читать договор (по возможности консультироваться с юристом) и согласовывать этот вопрос со своими заказчиками. И если уже хочется «втихую» подзаработать еще где-то, то нужно быть готовым к судебным разбирательствам (если договор составлен в пользу заказчика). Пусть даже и без перспектив. И естественно, что работа на несколько компаний не должна быть связана с нарушением прав интеллектуальной собственности или правил конфиденциальности любой из сторон, — такие нарушения однозначно влекут за собой негативные последствия независимо от применимого права.
Юридическая фирма «Зильвер» в Facebook
Юридическая фирма «Зильвер» в Instagram