Закон № 466-IX от 16.01.2020 г. внес много изменений в налоговое законодательство Украины. Среди одних из таких изменений — правила налогообложения налогом на прибыль украинской компании, если доходы получаются от «оффшорных» компаний или определенных организационно-правовых форм компаний в отдельных странах.
В частности, указанный закон дополнил Налоговый кодекс Украины(далее — НКУ) подпунктом 140.5.5-1, который устанавливает еще одно правило увеличения финансового результата. Согласно данному положению финансовый результат увеличивается на 30 % стоимости товаров (в т.ч. необоротных активов), работ и услуг (кроме контролируемых), которые реализованы в пользу:
- Нерезидентов, зарегистрированных в перечне, установленном Кабинетом министров Украины.
- Нерезидентов, чья организационно-правовая форма включена в список, утвержденный Кабинетом министров Украины.
- Следует учитывать, что данные списки пересматриваются время от времени.
Это означает, что при совпадении определенных условий, продажа софта своей подконтрольной компании в штате Делавэр (США) или Эстонии будет означать обязательное доначисление прибыли в размере 30% от суммы продажи. Таким образом, законодатель пытается исключить возможность аккумулировать прибыль за границей без ее налогообложения в Украине.
Иными словами, если украинское ООО продает софт эстонской компании для перепродажи в ЕС, или делавэрской компании для перепродажи в США, то полученный доход придется умножить на коэффициент 1,3 при начислении налога на прибыль.
Вместе с тем, существует несколько «НО»:
- Если с первым списком все понятно, — это зачастую офшорные юрисдикции (включая Республику Кипр, страну-члена ЕС), то вот второй список необходимо изучать более детально. В основном в этом списке партнерства и командитные товарищества, освобожденные от налогообложения. Однако, в нем есть такие формы как:
— Lepinguline investeerimisfond – Республика Эстония;
— Limited liability partnership и Limited liability company – штаты США Делавэр, Калифорния, Невада, Нью-Джерси, Нью-Йорк, Техас, Флорида.
Поэтому Вам имеет смысл проверить свою компанию, не относится ли ее форма к утвержденному списку. В большинстве случаев IT-компании используют другие организационно-правовые формы, а значит и новый пункт НКУ не применяется, можно не доначислять налог на прибыль.
- Если же организационно-правовая форма из списка совпала с Вашей компанией, для избегания доначислений необходимо иметь подтверждение, что цена сформирована согласно принципу «вытянутой руки». О данном принципе много написано, вкратце его можно охарактеризовать как «принцип рыночной цены». Иными словами, необходимо подготовить и иметь доказательства того, что цена является справедливой, а не заниженной.
Поскольку формирование цены в сфере IT не всегда подлежит объективной оценке со стороны, на практике доводить до ситуации, представленной в п. 2 нежелательно. Любые споры с фискальными органами относительно стоимости того или иного софта будут сложными, затратными и длительными. В большинстве случаев дело дойдет до обращения в суд, а значит расходов на адвокатов и экспертов.
Поэтому общий вывод: избегайте заказов со стороны офшорных компаний (список согласно постановлению) и компаний с организационно-правовой формой из другого списка (список согласно постановлению).
Дополнительно есть возможность использовать ООО на едином налоге, что автоматически освобождает от необходимости платить налог на прибыль, однако в любом случае работа с компаниями из списков будет влиять на размер дивидендов такого единщика.
Кроме всего прочего, в рассматриваемом подпункте НКУ указано, что он не применяется к контролируемым операциям, которые детально рассмотрены во многих других материалах и продолжают быть темой дискуссий многих специалистов.
В свете нововведений важно понимать, что при наличии признаков контролируемой операции финансовый результат будет корректироваться не согласно пп. 140.5.5.1 НКУ, а согласно пп. 140.5.1. и пп. 140.5.2 НКУ.
Признаки контролируемой операции установлены в п. 39.2 Налогового кодекса Украины. Контролируемой операция признается, если она осуществляется между связанными лицами, осуществляется через посредника, осуществляется с предприятиями из приведенных выше перечней.
Интересно, что если нерезидент уплачивает налог на прибыль по месту регистрации (независимо от ставки), то наличие его организационно-правовой формы в списке , при условии отсутствия других признаков контролируемости, будет свидетельствовать о том, что операция не является контролируемой.
Таким образом, если Вы продаете свой софт через компанию в Делавэре, которая с Вами напрямую не связана, не является комиссионной компанией, и которая платит налог на прибыль по месту регистрации, признаки контролируемости будут отсутствовать. И именно в таком случае будет применяться пп. 140.5.51 НКУ. Поэтому придется возвращаться к п. 2 данной консультации и доказывать «рыночность» цены софта.
Вывод: проверьте свою структуру бизнеса и исключите работу с предприятиями из названных выше списков. Если же это невозможно, дополните структуру компаниями не из списков или хотя бы ООО-единщиками.
В любом случае, если Вам понадобится помощь юриста-международника, юриста по налоговым вопросам, IT-юриста, наша команда опытных адвокатов и юристов поможет Вам изменить структуру бизнеса с целью оптимизации налоговой нагрузки и защиты собственности и доходов. Обратиться к команде юридической компании «Зильвер» Вы можете по тел: + 38 050 140 95 60, e-mail: info@zilver.com.ua.